2021年7月23日

福澤集團控股有限公司—上市覆核委員會
 
GEM上市委員會2021年4月30日發信通知福澤集團控股有限公司(該公司)將根據《GEM規則》第9.14A條取消其上市地位後,該公司對該決定提出覆核要求。上市覆核委員會於2021年7月23日就此進行聆訊。
 
上市覆核委員會仔細考慮了所有事實和證據,以及該公司和上市科提呈的所有書面及口頭陳述,最終決定須根據《GEM規則》第9.14A條取消該公司的上市地位。
 
以下是上市覆核委員會作出上述決定的理由。請注意,這只是上市覆核委員會的分析摘要,而非詳盡無遺陳述一切事實或回應所有論點。
 
1. 在2021年1月董事會組成有變前,該公司一直從事以下三項業務:
 
(a) 殯儀業務—在香港及中國內地提供殯儀相關服務及買賣殯儀相關產品;
 
(b) 貸款融資業務—提供貸款融資服務;及
 
(c) 老人院業務—建造、管理及經營位於中國內地的一間社會老齡人托養中心。
 
2. 該公司的股份自2020年4月1日起暫停買賣,以待發布截至2019年12月31日1止年度(2019財政年度)的全年業績,因為在刊發期限之前審核委員會的主席及成員有變動,加上疫情影響,該公司要多一點時間敲定綜合管理賬目內容。
 
3. 2020年7月至9月期間,所有執行董事及四名獨立非執行董事中的三名均提出請辭,另謀高就及/或作其他業務發展。因此,該公司(i)只有一名非執行董事及一名獨立非執行董事,及(ii)已無任何獲授權代表或公司秘書。
 
4. 上述情況令上市科質疑該公司的董事會能否正常運作。
 
5. 於2019年12月23日,一名債權人以該公司無法償還490萬港元債務為由向其提出清盤呈請,呈請聆訊定於2021年5月24日舉行(及後延期至2021年8月5日)。
 
6. 自該公司於2020年4月停牌以來,其董事及/或獲授權代表均沒有及/或拒絕履行其在《GEM規則》項下的責任,詳情如下:
 
(a) 他們沒有及/或拒絕(i)回應上市科就該公司延遲刊發業績提出的查詢,或(ii)刊發季度公告,交代其復牌計劃及進展、業務最新情況及發展;及
 
(b) 該公司的獲授權代表未能透過電話或其他方式聯繫上,並且沒有及/或拒絕履行其作為聯交所與該公司之間主要溝通渠道的職能。
 
  復牌指引
 
7. 聯交所向該公司提出下列復牌指引,該公司須在上市科信納其已符合該等指引後才可復牌:
 
(a) 刊發所有未公布的財務業績,並處理任何審核修訂意見(復牌指引1);
 
(b) 證明該公司已遵守《GEM規則》第17.26條復牌指引2);
 
(c) 促使撤回或撤銷呈請人針對該公司提出的清盤呈請(或清盤令(如有判下))(復牌指引3);
 
(d) 重新遵守《GEM規則》第5.055.05A5.145.245.28條(復牌指引4);
 
(e) 證明該公司設有有效運作的董事會負責集團的管理與經營業務,並有充足的財務匯報及其他程序和系統以履行《上市規則》項下的所有持續責任(復牌指引5);
 
(f) 向市場披露所有重大資料,讓股東及投資者得以評估該公司的狀況(復牌指引6)。
 
8. 該公司於2021年1月委任了新董事,然後新董事:
 
(a) 發現截至2020年12月31日,該公司欠債權人約2.44億港元,且該公司在債務到期之時將無力償還且資不抵債;
 
(b) 決定終止該公司的所有業務運作;及
 
(c) 向百慕達最高法院提交清盤呈請,並申請委任聯席臨時清盤人僅負責重組事宜。2021年1月22日,百慕達法院委任了聯席臨時清盤人,呈請聆訊定於2021年5月21日在百慕達舉行(及後延期至2021年7月16日)。
 
適用的《上市規則》條文及指引
 
9. 《上市規則》適用於取消上市的條文於2018年修訂,經修訂後的規則於2018年8月1日生效。《GEM規則》第9.14A(1)條規定「…本交易所可將已連續停牌12個月的證券除牌。」
 
10. 指引信HKEX-GL95-18 (GL95-18)就長時間停牌及除牌提供了進一步的指引。GL95-18指出,停牌的發行人須在補救期屆滿前處理所有導致其停牌的事宜,否則上市委員會可將該發行人除牌。
 
11. 該公司的股份自2020年4月1日起暫停買賣。根據《GEM規則》第9.14A條的規定,若該公司未能於2021年3月31日或之前復牌,便可被除牌。
 
12. GL95-18第12段強調,根據《上市規則》,長時間停牌發行人若在(規定或特定)補救期屆滿時仍未能補救導致停牌的問題並重新遵守《上市規則》,聯交所會取消其上市地位。
 
13. GL95-18第19段指出,只有在特殊情況下才可能會延長補救期。例如:(a)發行人已切實採取措施並頗肯定公司能復牌;只是(b)基於一些不受其控制的原因而未能符合計劃中的時間表,以致發行人需要稍多時間敲定有關事宜。不受控制的原因一般預期僅為程序性問題。
 
GEM上市委員會的決定
 
14. GEM上市委員會於2021年4月29日審理此事。基於該公司未能在2021年3月31日或之前符合聯交所訂立的復牌指引並復牌,GEM上市委員會裁定將根據《GEM規則》第9.14A條取消該公司的上市地位。
 
提交上市覆核委員會的陳述
 
該公司的陳述
 
15. 該公司基於以下理由要求將復牌期限延長至2021年12月31日,以便履行復牌指引:
 
  復牌指引1—刊發所有未公布的財務業績,並處理任何審核修訂意見
 
16. 該公司表示,財務業績延遲刊發,主要是管理層變動頻繁及新冠疫情所致。該公司表示其核數師已在進行現場調查,預計2021年8月或之前可刊發尚未公布的財務業績。
 
  復牌指引2—證明該公司已遵守《GEM規則》第17.26條
 
17. 該公司表示,殯儀業務在過去數年一直有產生收益,所以該公司會繼續有可持續發展的業務、符合《GEM規則》第17.26條的規定,直至2021年11月其與九龍殯儀館訂立的現有殯儀業務經營協議屆滿。該公司表示仍在與九龍殯儀館商討續訂經營協議。
 
18. 該公司指出,若殯儀業務經營協議未能續訂,則其打算收購(建議收購)一家在中國內地及香港生產和分銷優質蔬菜和茶葉的目標公司(目標公司),以證明符合《GEM規則》第17.26條
 
19. 該公司也提交了重組方案(建議重組),內容如下:
 
(a) 建議收購:該公司與目標公司的控股股東簽訂了協議,該公司將以2.02億港元的代價收購該股東全部82.86%權益,並擬透過發行2.77億股每股作價0.73港元的新股支付上述代價。該公司也正與目標公司的少數股東商討收購他們的少數股東權益。建議收購一旦成事,將構成該公司的非常重大的收購事項及反收購,故須符合新上市的規定並獲得股東批准及證監會的清洗豁免。該公司表示已一直討論就新上市申請委任保薦人,預計將在三個月內正式委聘。建議收購能否完成,視乎該公司能否成功收購目標公司的17.14%少數股東權益,以及債權人計劃(定義見下文第19(b)段)是否有效實行。
 
(b) 債權人計劃:透過以下方法償還該公司所拖欠的2.44億港元債權及負債:(i)使用該公司自己的資金;(ii)將所有主要附屬公司和資產出售給一家計劃公司;及(iii)發行計劃股份,約佔該公司的經擴大已發行股本的18%(債權人計劃)。債權人計劃的條款尚待敲定,計劃本身也有待該公司的債權人、股東和法院批准,預計於6至8個月內完成。該公司打算在取得聯交所對建議收購的初步批准後,向法院申請許可召開債權人會議以批准債權人計劃。
 
(c) 公開發售:待簽署包銷協議後,公開發售41,095,890股股份,每股作價0.73港元,集資3,000萬港元(公開發售)。出售之新股份佔該公司的經擴大股本的10%。進行公開發售的前提是必須先獲得股東批准並完成債權人計劃及建議收購。該公司表示已確定包銷商,並準備就公開發售與其訂立包銷協議。
 
  復牌指引3—促使撤回或撤銷呈請人針對該公司提出的清盤呈請(或清盤令(如有判下))
 
20. 香港法院審理清盤呈請的聆訊已押後至2021年8月5日。該公司打算於2021年7月向高等法院申請許可召開債權人會議以批准債權人計劃。債權人計劃將需要由親自或委派代表出席投票的債權人當中,所持投票權的票數超過50%且價值不少於75%的債權人批准通過。該公司表示,債權人對此計劃反應正面,相信計劃能獲所需比例的債權人支持。
 
21. 該公司指出,建議重組實行後,該公司所有債權及負債將由債權人計劃支付,然後在香港和百慕達的清盤呈請將被撤回,聯席臨時清盤人將被解除職務。
 
  復牌指引4—重新遵守《GEM規則》第5.055.05A5.145.245.28
 
22. 該公司表示自2021年1月委任獨立非執行董事、獲授權代表及公司秘書後,已重新遵守所有相關規定。
 
  復牌指引5—證明該公司設有有效運作的董事會負責集團的管理與經營業務,並有充足的財務匯報及其他程序和系統以履行《上市規則》項下的所有持續責任
 
23. 該公司表示,考慮到現任董事的經驗、技能和背景,董事會和提名委員會認為(i)董事能夠證明自己具備《GEM規則》要求的足夠才幹勝任上市發行人的董事職位;及(ii)每名董事均可個別及共同地履行《GEM規則》所規定的以應有技能、謹慎和勤勉行事的責任。
 
  復牌指引6—向市場披露所有重大資料,讓股東及投資者得以評估該公司的狀況
 
24. 該公司表示其已刊發有關以下事宜的公告,因此已履行復牌指引:(i)業務最新情況及發展以及符合復牌指引的進度,及(ii)委任公司秘書和獲授權代表。
 
25. 在聆訊中,該公司確認正要求延期4個月,以便完成其計劃,並表示此安排符合債權人及該公司股東的最佳利益。
 
上市科的陳述
 
26. 上市科注意到,2021年3月31日是復牌的最後期限,而不是遞交復牌建議的期限。為了確保除牌規則的效用及認受性,正常情況下上市委員會不會延長復牌期限。因此,除非符合GL95-18第19段所述的特殊情況,否則未能在復牌期限前復牌的停牌發行人將會被除牌。
 
27. 上市科認為復牌期限根本不宜延長或按該公司的要求延長,因為該公司的情況不屬於GL95-18第19段所述的「特殊情況」。特別是:
 
  復牌指引1—刊發所有未公布的財務業績,並處理任何審核修訂意見
 
28. 該公司未能在復牌期限,即2021年7月中(書面陳述中所述的原定期限)前刊發2019財政年度的財務業績及其後匯報期的業績,甚至在上市覆核委員會聆訊之日仍未刊發。
 
29. 該公司也未能承諾或保證尚未刊發的2020財政年度業績不附帶審核保留意見,或該保留意見可在短時間內解決。
 
  復牌指引2—證明該公司已遵守《GEM規則》第17.26條
 
30. 該公司終止一切業務經營,變成上市空殼公司,違反《GEM規則》第17.26條的規定。雖然該公司打算透過建議重組重新遵守《GEM規則》第17.26條,但直至上市覆核委員會聆訊之日建議重組仍未完成。由於建議重組只是初步計劃,存在不少變數,因此該公司未能肯定證明重組能在短時間內完成甚至最終能否成事,例如建議收購的代價仍未確定,而收購能否成事又視乎該公司能否成功收購目標公司少數股東的股權,但該公司尚未就收購目標公司的少數股東股權簽署任何具有法律約束力的協議。
 
31. 該公司也資不抵債,截至2020年12月31日所欠的2.44億港元債權及負債無法償還。雖然該公司嘗試透過債權人計劃解決資不抵債問題,但債權人計劃仍很初步,細節未定。公開發售的包銷協議也未簽署。該公司未能符合《GEM規則》第17.26條有關有足夠資產的規定。
 
  復牌指引3—促使撤回或撤銷呈請人針對該公司提出的清盤呈請(或清盤令(如有判下))
 
32. 由於債權人計劃涉及多個不明朗因素(例如尚未獲得債權人批准),因此該公司並未能證明可在短時間內撤銷在香港和百慕達提出的清盤呈請並解除聯席臨時清盤人的職務,甚或兩者最終能否成事也未能肯定。
 
  復牌指引4—重新遵守《GEM規則》第5.055.05A5.145.245.28
 
33. 上市科承認/確定,該公司於2021年1月委任獨立非執行董事、獲授權代表及公司秘書後已符合復牌指引4。
 
  復牌指引5—證明該公司設有有效運作的董事會負責集團的管理與經營業務,並有充足的財務匯報及其他程序和系統以履行《上市規則》項下的所有持續責任
 
34. 考慮到該公司已成立新董事會,以及每名董事會成員的經驗、技能和背景,上市科認為該公司已符合復牌指引5。
 
35. 提及該公司要求延長補救期,上市科表示該公司的情況並不屬於GL95-18所述的「特殊情況」。尤其該公司已是上市空殼公司,經營業務及資產都很少。透過建議重組(構成反收購),目標公司的控股股東將接管該公司的控制權然後開展新業務。在這情況下,准予延長其補救期,有違聯交所打擊空殼活動的政策。
 
36. 此外,該公司未能證明其未能在復牌期限前符合復牌指引是疫情所導致,而非因為與疫情無關的其他因素所導致。
 
上市覆核委員會的意見
 
37. 上市覆核委員會注意到該公司於2021年3月31日又或上市覆核委員會聆訊之日尚未符合所有復牌指引而復牌,按此聯交所已可根據《GEM規則》第9.14A條取消該公司的上市地位。
 
38. GL95-18第19段所載的指引清楚表示,「上市委員會只會在特殊情況下才會延長補救期。」 GL95-18列明,上市委員會可能會延長補救期的情況包括「發行人已切實採取措施並頗肯定公司能復牌」,只是「基於一些不受其控制的原因而未能符合計劃中的時間表,以致發行人需要稍多時間敲定有關事宜。不受控制的原因一般預期僅為程序性問題。」
 
39. 上市覆核委員會認為,該公司為復牌而計劃進行的建議重組及收購目標公司的行動面對種種重大不明朗因素,包括:(i)與少數股東達成協議以對目標公司進行建議收購,(ii)債權人計劃獲債權人批准,及(iii)就建議公開發售訂立適當的包銷協議。上市覆核委員會亦提及該公司在聆訊中承認,委聘保薦人所需作的盡職審查需時數月。上市覆核委員會也指出,建議收購構成反收購行動,在現時的初步階段尚未肯定能否符合相關資格要求。再者,該公司最後刊發2020財政年度的財務報表也不肯定會否附帶保留意見。
 
40. 上市覆核委員會認為,該公司未能證明有充足把握能在所要求的延長期限內符合復牌指引,而且該公司在實踐計劃時所面對的處境複雜、困難重重,實際難處絕非僅為程序性問題。上市覆核委員會認為整體而言,該公司的情況並不屬於GL95-18所述的「特殊情況」,故不應准予延長期限。
 
決定
 
41. 考慮到上述事宜,上市覆核委員會決定維持上市委員會的決定,按《GEM規則》第9.14A條取消該公司的上市地位。
 
請注意,上市覆核委員會的決定並不構成具約束力的先例,對聯交所或其他委員會(包括但不限於上市覆核委員會在其他事項上)的酌情權概無限制或約束。
1 該公司財政年度年結日為12月31日。